刘玉军律师2017-02-16刘玉军

案情概要：

2015年6月，被告人赵某某通过微信号在微信平台上建立“VIP视频福利群”和“高端视频福利群”等微信群用于发布具有淫秽内容的视频文件，成员进入上述微信群需缴纳相关费用。同时，被告人赵某某建立管理干部群，组织被告人李某、黄某、纪某、曾某、屠某、杨某、丁某、储某等人参与拉成员收费提成、发布淫秽视频等。经鉴定，上述微信群内至案发共计发布淫秽视频700余部。

原审判决：

原判认为：被告人赵某某、李某、黄某、纪某、曾某、屠某、杨某、丁某、储某等人共同以牟利为目的，利用微信群传播淫秽视频，情节特别严重，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪。在共同犯罪中，被告人赵某某起主要作用，系主犯，被告人李某、黄某、纪某、曾某、屠某、杨某、丁某、储某等人起次要作用，均系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚；九被告人均具有坦白情节，依法均可从轻处罚。据此，判决：一、被告人赵某某犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币8000元。（其余略）

二审判决：

本院认为：上诉人赵某某及原审被告人李某、黄某、纪某、曾某、屠某、杨某、丁某、储某共同以牟利为目的，利用微信群传播淫秽视频，情节严重，其行为均已构成传播淫秽物品牟利罪。在共同犯罪中，上诉人赵某某起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人李某、黄某、纪某、曾某、屠某、杨某、丁某、储某起次要作用，均系从犯，依法均予减轻处罚；上诉人及各原审被告人均具坦白情节，依法均可从轻处罚。原判定罪正确，对各原审被告人量刑适当，唯对上诉人赵某某量刑不当，应予纠正。上诉人赵某某及其辩护人请求二审对赵某某从轻改判，及市检察院建议本院依法改判的意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：

一、撤销原审刑事判决第一项中对上诉人赵某某的量刑部分，维持该判决的其余部分。

二、上诉人赵某某犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币8000元。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月25日起至2019年8月24日止，罚金限判决生效后十日内缴纳）。

本判决为终审判决。

辩护重点及启发：

    一、对鉴定机关所依据的《关于惩治走私、制作、贩卖、传播淫秽物品的犯罪分子的决定》和新闻出版署《关于认定淫秽及色情出版物的暂行规定》鉴定标准进行研究，主要针对视频时长和部数的对应标准进行辩护。

二、根据最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）第十一条及相关规定，找到突破口。

三、相关案例的示范作用。

相关规定：

刑法第三百六十三条　以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）第十一条    对于以牟利为目的，实施制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、社会危害性等情节，依法判处罚金或者没收财产。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下。